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跨境电商稳住!临时限制令(TRO)的应对之道

发布日期:2019/08/30

近期美国联邦地区法院频繁针对在包括速卖通、阿里巴巴、亚马逊、wish等平台上销售涉嫌侵权产品的跨境电商发布临时限制令(TemporaryRestraining Order TRO),要求冻结电商的AliPay、PayPal等账户并禁止涉嫌侵权链接产品的宣传、销售并移除整条链接。

TRO在打击侵权、假冒行为的同时,也出现大量“误伤”的情况,对一些守法经营的跨境电商的正常经营活动造成巨大困扰。

临时限制令是在紧急情况下,在法庭对原告要求签发临时禁制令(preliminary injunction)的庭审之前,为防止原告的权利收到即时的、不可弥补的损害而发布的要求当事人维持现状或者禁止一定行为的法院令状。具体规定于美国《联邦民事诉讼法》第65(b)条之中,具有以下几个特点:

1、临时限制令(TRO)特点

(1)、TRO是依照一方当事人的单方面请求,在不听取对方当事人意见的情况下由法院颁布的令状。从衡平法的角度看,其对于侵权行为的显著性、侵权损失的不可弥补性、颁布禁令的紧迫性均提出了相对较高的要求。

(2)、除非有极特殊的情况,TRO的有效期最长为生效之日起的14天,其间法院会依原告申请要求被告说明不颁布临时禁令(Preliminary injunction)的理由;如果被告不答辩或不充分答辩,法院有权直接颁布临时禁令,并经过审判程序后决定是否颁布永久禁令(Permanent injunction)。

(3)、对原告进行书面回复是被告向法院申请撤销TRO的正规途径。

(4)、申请人必须提供相应担保,具体数额由法院依照案件情况酌定。

2、置之不理的不利后果

在被告不回应的情况下,法院依然可以做出缺席判决,很有可能在认定被告侵权行为的同时附加高额赔偿。

在被告账户被冻结资金不足以支付赔偿金的情况下,原告将对被告保留追诉的权利,日后如发现本案中被冻结账户或被告其他账户中有资金,可以在未给付的赔偿款的限额内继续采取冻结款项等诉讼措施。也就是说,即便在仅有少量资金被冻结的案件中,被美国法院认定为知识产权侵权人对于被告日后在美开展商业活动也可能造成持续性不利的影响。

除了侵权诉讼案件给被告带来的直接影响外,有一些平台对于侵权商家也有相应的处罚措施。在判决认定商家侵权成立的情况下,会触发包括关闭店铺、降低流量在内的内部处罚,对商家在特定平台的经营活动造成不利乃至毁灭性的影响。

所以,商家在发现账户资金被冻结或者链接被下架后,应当采取主动应对的态度。置之不理的鸵鸟心态无益于事件的解决,反而会使自身陷入更为被动的境地。

3、应对之道

(1)、案情分析:鉴于中美法律、文化差异,对于案情的分析最好交由美国律师完成。其中应当重点分析考察原告所主张的侵权链接中的侵权事实的基本情况,并综合考虑侵权可能性、TRO的合理性、被冻结的财产状况等因素,结合美国法律的规定,制定具体的案件解决方案。

(2)、正式回复:依据案情分析的结论,应尽快起草针对TRO所涉及侵权行为的律师函,向原告做出正式回复。在显然不侵权或侵权可能性较低的案件中,尽快回复可以迫使原告尽快撤销针对被告的TRO申请,减少被告的损失。

(3)、协商和解:依照案情的不同,制定具体的谈判策略,和原告律师展开和解谈判。如达成和解协议,原告律师将向法院申请撤回对于达成和解被告的禁令申请。在收到法院令状后,平台会采取解冻账号、恢复链接等行动。和解协议对于签署前的涉嫌侵权行为具有溯及力,在签署和解协议后,原告将不得对被告在签署日之前已经发生的侵权行为再行追诉。

(4)、申请撤销TRO:在明确和解无法达成的情况下,对于不侵权可能性较高的案件中,可以在正式回复后的法定期限内起草申请书,申请法院撤销TRO并判令原告赔偿被告相应的经济损失。如果成功撤销TRO,被告还可以申请将原告向法院缴纳的保证金作为律师费的损失补偿给被告。法官有权决定是否支持被告的上述申请以及具体补偿的金额。

(5)、其他行动:依照案件的具体情况,被告还可以对于原告TRO中引证商标提出或威胁提出无效申请等。具体行动需视案件具体情况而定。

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